¶ Co jednatel nesmí
Zákon o obchodních korporacích vymezuje zákaz konkurence jednatele s.r.o. takto:
Znění Neurčí-li společenská smlouva jinak
, jednatel nesmí a) podnikat v předmětu činnosti nebo podnikání společnosti, a to ani ve prospěch jiných osob, ani zprostředkovávat obchody společnosti pro jiného, b) být členem statutárního orgánu jiné právnické osoby s obdobným předmětem činnosti nebo podnikání nebo osobou v obdobném postavení, ledaže se jedná o koncern, nebo c) účastnit se na podnikání jiné obchodní korporace jako společník s neomezeným ručením nebo jako ovládající osoba jiné osoby se stejným nebo obdobným předmětem činnosti nebo podnikání § 199.
Běžné situace v malé firmě tak pokrývají první dvě písmena: jednatel, který má vedle firmy živnost ve stejném oboru, a jednatel, který je zároveň jednatelem jiné s.r.o. se stejnou činností. Účast v jiné firmě zákon zakazuje jen v podobě, kterou vyjmenovává v písmenu c): jako společník s neomezeným ručením, nebo jako ovládající osoba konkurenta.
Zákaz chrání know-how společnosti, důvěrné informace a obchodní kontakty. Nejvyšší soud k tomu dodává, že porušení zákazu konkurence je zpravidla i porušením povinnosti loajality: jednatel má při výkonu funkce dávat přednost zájmům společnosti před svými 27 Cdo 127/2024. Širší souvislosti péče řádného hospodáře popisuje stránka Odpovědnost jednatele.
¶ Změna od 1. ledna 2021
Do konce roku 2020 platilo, že jednatel nesmí konkurenční činnost vykonávat bez svolení všech společníků. Zákon k tomu přidával domněnku: upozornil-li jednatel na takovou činnost písemně všechny společníky, měl se za to, že ji zakázanou nemá, ledaže kterýkoli z nich do jednoho měsíce vyslovil nesouhlas. Tak dřívější znění cituje i Nejvyšší soud 27 Cdo 1331/2024.
Novela zákona o obchodních korporacích nahradila úvod ustanovení slovy „Neurčí-li společenská smlouva jinak, jednatel nesmí“ a odstavce o upozornění a nesouhlasu zrušila čl. I body 168 a 169, s účinností od 1. ledna 2021 čl. XVI. Kdo dnes spoléhá na to, že společníkům poslal dopis a nikdo se neozval, spoléhá na pravidlo, které už neplatí.
Přechodné ustanovení chrání ty, kdo měli činnost povolenou dřív: měl-li jednatel ke dni účinnosti novely povolen výkon činnosti, které se zákaz týká, může ji vykonávat i dál čl. II bod 10.
Chcete-li dnes jednateli konkurenční činnost dovolit, musí to připouštět společenská smlouva. Její změna vyžaduje alespoň dvě třetiny hlasů všech společníků § 171 odst. 1 a osvědčuje se notářským zápisem § 172 odst. 1. Jak se valná hromada svolává a jak rozhoduje, popisuje stránka Valná hromada v praxi.
¶ Na koho se zákaz vztahuje
Zákon míří na jednatele, tedy na dobu, kdy funkci vykonává. Pravidla o nepřípustnosti konkurenčního jednání se ale použijí i na toho, kdo se fakticky nachází v postavení jednatele, přestože jím není, a bez ohledu na to, jaký má ke společnosti vztah § 62 odst. 1. Zákazu se proto nevyhne ani ten, kdo firmu řídí ze zákulisí a současně buduje konkurenci.
Pro dobu po skončení funkce se zákaz konkurence sjednává ve smlouvě o výkonu funkce. Co z takové smlouvy platí po odvolání, rozebírá hub o rozchodu společníků na stránce Jednatelství, klienti a ručení po odchodu.
¶ Co může společnost po jednateli chtít
Poruší-li jednatel zákaz, může po něm společnost žádat, aby jí vydal prospěch, který tím získal, nebo na ni převedl práva, která z toho vznikla, ledaže to vylučuje povaha těchto práv. Totéž platí vůči dalšímu nabyvateli prospěchu nebo práva, ledaže jednal v dobré víře § 5 odst. 1.
Na to má společnost málo času: tři měsíce ode dne, kdy se o porušení dozvěděla, nejpozději rok od porušení; k později uplatněnému právu se nepřihlíží § 5 odst. 2. Jsou to lhůty prekluzivní, jejich uplynutím právo zaniká a soud k tomu přihlédne, i když to jednatel nenamítne 27 Cdo 2832/2020.
Vedle toho se může společnost domáhat, aby se jednatel konkurenčního jednání zdržel § 432 odst. 1. Místo vydání prospěchu může žádat náhradu škody, a to i po tom, v jehož prospěch jednatel jednal, pokud o škodlivosti takové činnosti měl a mohl vědět § 432 odst. 3. Nejvyšší soud k tomu uvedl, že jde o alternativní nároky a společnost si musí vybrat. Zvolí-li náhradu škody, nemusí ji uplatnit v tříměsíční ani roční lhůtě podle zákona o obchodních korporacích 27 Cdo 127/2024. Škodu ovšem musí prokázat, kdežto u vydání prospěchu stačí doložit, co jednatel porušením získal.
Kdy se do toho nepouštět
Čtyři situace, kdy se zákaz konkurence podcení na jedné nebo na druhé straně.
- Společníci o vaší činnosti vědí a nikdo nic neřekl. Od roku 2021 z toho souhlas neplyne. Chcete-li ji vykonávat dál, musí ji připouštět společenská smlouva, a její změna potřebuje dvě třetiny hlasů všech společníků a notářský zápis.
- Jednatel založil vlastní firmu ve stejném oboru a je v ní jednatelem. Bez výjimky ve společenské smlouvě to zákon zakazuje, ledaže jde o koncern. Tříměsíční lhůta pro vydání prospěchu běží od chvíle, kdy se o porušení společnost dozvěděla, a jejím uplynutím právo zaniká.
- Společnost o porušení ví a sbírá podklady. Na vydání prospěchu má tři měsíce od chvíle, kdy se o porušení dozvěděla, nejpozději rok od porušení, a soud k zániku práva přihlédne i bez námitky. Náhrada škody tuto lhůtu nemá, škodu je ale třeba prokázat.
- Firmu fakticky řídí někdo, kdo jednatelem zapsán není. Pravidla o nepřípustnosti konkurenčního jednání se na něj použijí také, stejně jako povinnost jednat s péčí řádného hospodáře.
¶ Co udělat teď
- Otevřete společenskou smlouvu a najděte, zda upravuje zákaz konkurence jednatele. Mlčí-li, platí zákonný zákaz v plném rozsahu.
- Jste-li jednatel s činností v podobném oboru, sepište si, co přesně děláte a od kdy. Dovolovala-li vám ji společenská smlouva nebo jste ji měl povolenou už před rokem 2021, založte si o tom doklad.
- Chcete-li činnost dovolit do budoucna, připravte změnu společenské smlouvy; bez notářského zápisu to nepůjde.
- Zjistila-li společnost, že jednatel zákaz porušuje, poznamenejte si den, kdy se to dozvěděla. Od něj běží tři měsíce na vydání prospěchu.
- Než tuto lhůtu necháte uplynout, rozhodněte, zda žádat vydání prospěchu, nebo náhradu škody. Obojí najednou nejde.
¶ Časté otázky
Může jednatel s.r.o. podnikat ve stejném oboru na živnostenský list?
Bez ujednání ve společenské smlouvě ne. Zákon zakazuje jednateli podnikat v předmětu činnosti nebo podnikání společnosti, a to ani ve prospěch jiných osob.
Stačí, když jednatel společníkům oznámí, že dělá i pro konkurenci?
Podle dnešního znění ne. Pravidlo, podle něhož stačilo písemné upozornění a měsíc bez nesouhlasu, bylo zrušeno k 1. lednu 2021. Rozhodující je, co stojí ve společenské smlouvě.
Můžu být jednatelem ve dvou firmách se stejným předmětem podnikání?
Jen v rámci koncernu, nebo když to společenská smlouva připouští.
Co může firma po jednateli chtít, když zákaz porušil?
Vydání prospěchu, který tím získal, nebo převod práv, která z toho vznikla. Dále se může domáhat, aby se takového jednání zdržel. Místo vydání prospěchu může žádat náhradu škody, a za podmínek zákona i po tom, v jehož prospěch jednatel jednal.
Do kdy to musí firma uplatnit?
Vydání prospěchu nebo převod práv do tří měsíců ode dne, kdy se o porušení dozvěděla, nejpozději do jednoho roku od porušení. Jsou to prekluzivní lhůty, jejich uplynutím právo zaniká. Náhrada škody se v této lhůtě uplatňovat nemusí.
Platí zákaz i pro někoho, kdo firmu řídí, ale jednatelem není?
Ano. Na toho, kdo se fakticky nachází v postavení jednatele, se pravidla o nepřípustnosti konkurenčního jednání použijí také.