¶ Kdo drží firmu, než se spor doběhne
Na rozchodu se vyjednává o penězích, ale praktickou moc má ten, kdo je jednatelem. Drží přístup k účtu, podepisuje smlouvy, má účetnictví a komunikuje s úřady. Spor o vypořádací podíl trvá měsíce až roky a po celou tu dobu firma někomu patří fakticky, ne jen právně.
Proto se jednatelství řeší na začátku rozchodu, ne až v dohodě na konci.
¶ Odvolání jednatele
Volba a odvolání jednatele patří do nepřenositelné působnosti valné hromady § 190 odst. 2 písm. c. Nelze ji tedy svěřit jinému orgánu ani ji obejít ujednáním.
Valná hromada rozhoduje prostou většinou hlasů přítomných společníků, neurčí-li společenská smlouva jinak § 170. Usnášeníschopná je, jsou-li přítomni společníci, kteří mají alespoň polovinu všech hlasů § 169.
Z toho plynou dvě věci, které menšinového společníka obvykle zaskočí:
- Kvalifikovaná většina se nevyžaduje. Kdo má nadpoloviční většinu hlasů, odvolá jednatele sám.
- Odůvodnění se nevyžaduje. Odvolání není sankce a nemusí být ničím podloženo.
Společenská smlouva to ovšem může změnit — a právě tohle je ustanovení, kvůli kterému ji doporučujeme číst jako první.
¶ Funkce končí, smlouva ne
Odvolání ukončuje funkci. Smlouva o výkonu funkce je samostatný smluvní vztah a je potřeba ji ukončit zvlášť — dohodou nebo způsobem, který si v ní strany ujednaly.
Zákon k tomu přímé pravidlo nemá. Upravuje jen okolnosti kolem: na práva a povinnosti mezi společností a členem orgánu se přiměřeně použijí ustanovení o příkazu, smlouva musí být schválena nejvyšším orgánem a bez schválení nenabývá účinnosti, a nebyla-li odměna sjednána v souladu se zákonem, je výkon funkce bezplatný § 59.
Chyba se dělá z obou stran. Společnost přestane platit a myslí, že odvoláním všechno skončilo. Odvolaný naopak počítá s odměnou, na kterou už nárok nemusí mít. Obojí je spor navíc v době, kdy jich je dost.
¶ Prázdné jednatelství
Skončí-li jednateli funkce, má valná hromada do jednoho měsíce zvolit nového. Nebude-li zvolen, jmenuje jednatele soud na návrh osoby, která na tom má právní zájem, na dobu, než bude řádně zvolen nový — jinak může soud společnost i bez návrhu zrušit a nařídí její likvidaci § 198.
Pro rozchod z toho plynou dva praktické závěry:
Neodvolávejte jednatele, dokud nemáte náhradu. Prázdné jednatelství firmu ochromí dřív, než stihnete vyhrát cokoli dalšího: banka nepustí platby, protistrany nemají s kým podepsat, úřady nemají komu doručovat.
Nečinnost není bezpečná strategie. V patu se někdy spoléhá, že se nic nestane. Tady se stát může, a z vlastní iniciativy soudu.
Podrobně k patu na stránce Pat 50 na 50.
¶ Ručení, které přežije váš odchod
S touhle částí se klienti vracejí nejčastěji, a to ve chvíli, kdy už je na vyjednávání pozdě.
Je to prostý, ale snadno přehlédnutý rozdíl. Podíl je vztah mezi vámi a společností. Ručení je vztah mezi vámi a věřitelem. Odchod ze společnosti mění to první a na to druhé nemá žádný vliv.
Prakticky to znamená, že můžete být rok po rozchodu vyzváni, abyste zaplatili úvěr firmy, se kterou už nemáte nic společného — a nemáte na ni žádný vliv, kterým byste tomu předešli.
Vyvázat se lze jen dohodou s věřitelem. Vyjednává se přitom o:
- výměně ručitele — ručení převezme ten, kdo ve firmě zůstává,
- jiném zajištění — zástava majetku společnosti místo osobního ručení,
- refinancování — firma si vezme nový úvěr bez vašeho ručení a starý splatí.
Žádná z těch cest není nárok. Banka do toho jde, dává-li jí to smysl z hlediska bonity, a vyjednávání trvá. Proto se ručení otevírá na začátku rozchodu, ne u podpisu dohody — tam už na něj nemáte čím tlačit.
A pokud vyvázání nevyjde, patří do dohody aspoň to druhé nejlepší: závazek zůstávajícího, že vás z ručení vyplatí, a zajištění toho závazku.
Kdy se do toho nepouštět
Čtyři situace, které při rozchodu podceníte a doplatíte na ně až po něm.
- Spoléháte, že vás z jednatelství nemohou odvolat. Odvolání je prostá většina přítomných, neurčí-li společenská smlouva jinak, a nemusí být odůvodněno. Máte-li menšinový podíl, počítejte s tím, že o funkci můžete přijít kdykoli, a připravte se na to dřív.
- Podepsali jste dohodu o rozchodu a ručení v ní není zmíněno. Pak ručíte dál a vyjednávací pozici jste už vyčerpali. Vyvázání z ručení patří do dohody jako podmínka, ne jako slib do budoucna.
- Odvolali jste jednatele a nemáte náhradu. Běží lhůta a prázdné jednatelství ochromí firmu: banka nepustí platby, úřady nemají s kým jednat. Nového jednatele je potřeba mít připraveného předem.
- Odvolali jste jednatele a přestali mu platit. Odvolání ukončuje funkci, ne smluvní vztah. Neukončíte-li smlouvu o výkonu funkce samostatně, nárok může trvat dál — a naopak, odvolaný se někdy domáhá odměny, na kterou už právo nemá. Obojí je spor navíc.
¶ Co udělat teď
- Zjistěte z výpisu, kdo je dnes zapsaný jako jednatel a jak jedná za společnost.
- Najděte ve společenské smlouvě ustanovení o většinách a o způsobu jednání. Rozhoduje o tom, co která strana zvládne sama.
- Sežeňte svou smlouvu o výkonu funkce. Bez ní se nedá říct, jak se ukončí.
- Vypište si všechny úvěry a leasingy, u kterých jste ručitelem nebo spoludlužníkem. Včetně těch, na které jste zapomněli.
- Otevřete ručení s bankou hned na začátku. Je to nejpomalejší část rozchodu a nejde ji uspíšit na konci.
Co zatím nevíme jistě
Dvě věci, které nezávisí na právu, ale na protistraně.
- Jestli vás banka z ručení pustí. Je to její rozhodnutí, ne vaše právo. Vyjednává se o tom a záleží na bonitě firmy i toho, kdo má ručení převzít. Připravíme podklady a vedeme jednání; výsledek zaručit nemůžeme a nikdo jiný také ne.
- Jak dopadne osud smlouvy o výkonu funkce po odvolání. Zákon to výslovně neřeší a rozhoduje obsah konkrétní smlouvy. Je-li v ní ujednán způsob ukončení, řídíme se jím; není-li, je to výkladová otázka a lepší je ji vyřešit dohodou než sporem.
¶ Časté otázky
Kdo odvolává jednatele?
Valná hromada. Je to její nepřenositelná působnost, takže to nelze svěřit jinému orgánu ani jednateli samotnému.
Jakou většinou?
Prostou většinou hlasů přítomných společníků, neurčí-li společenská smlouva jinak. Kvalifikovaná většina se nevyžaduje a odvolání nemusí být odůvodněno.
Skončí odvoláním i moje smlouva o výkonu funkce?
Ne. Odvolání ukončuje funkci, smluvní vztah je potřeba ukončit samostatně — dohodou nebo způsobem ujednaným ve smlouvě.
Co když po odvolání nemáme jednatele?
Valná hromada má do měsíce zvolit nového. Nebude-li zvolen, jmenuje jednatele soud na návrh osoby, která na tom má právní zájem; jinak může soud společnost i bez návrhu zrušit a nařídit likvidaci.
Přestanu ručit za firemní úvěr, když odejdu ze společnosti?
Ne. Ručení je váš závazek vůči věřiteli, ne vůči firmě. Zaniká jen dohodou s věřitelem, typicky výměnou ručitele nebo jiným zajištěním.