Kupujete firmu poprvé a někdo vám řekl, že potřebujete „due diligence“. Nejspíš tušíte, že jde o prověrku. Co přesně se při ní prověřuje, proč a co z toho plyne pro rozhodnutí o koupi, se ale kupující často dozvědí až za pochodu.
Due diligence rozhoduje o tom, zda koupíte opravdu to, co si myslíte, že kupujete. V naší praxi se soustředíme na čtyři základní oblasti.
¶ 1. Právní prověrka: smlouvy, spory, duševní vlastnictví, nemovitosti
První a nejrozsáhlejší oblast. Procházíme klíčové smlouvy cílové společnosti: dodavatelské, odběratelské, nájemní a licenční. Hledáme ustanovení, která se mohou po změně vlastníka ukázat jako problém.
Typický příklad z praxe: kupovali jsme společnost, jejíž hlavní odběratel měl ve smlouvě klauzuli o změně kontroly. Kdyby se vlastnická struktura dodavatele změnila, mohl odběratel smlouvu okamžitě ukončit. Ten kontrakt přitom tvořil 40 % obratu cílové společnosti. Bez due diligence by se kupující o riziku dozvěděl až po uzavření transakce.
Prověřujeme také probíhající a hrozící soudní spory, registraci a vlastnictví ochranných známek, patentů a dalšího duševního vlastnictví, stav nemovitostí a věcná břemena. Často přitom nejvíc napoví to, co v dokumentaci chybí.
¶ 2. Korporátní prověrka: kdo vlastně co vlastní
Zní to jednoduše, v praxi se ale právě tady objevují největší překvapení. Prověřujeme vlastnickou strukturu: kdo drží podíly, jak je nabyl a zda nejsou zatížené zástavním nebo předkupním právem.
Příklad: v jedné transakci jsme zjistili, že zakladatel společnosti před deseti lety daroval 30% podíl své manželce. Darování ale neproběhlo předepsaným způsobem a zápis v obchodním rejstříku neodpovídal skutečnosti. Vlastnická struktura, kterou prodávající předkládal, tak právně neplatila.
Součástí korporátní prověrky je i rozbor rozhodnutí valné hromady, smluv o výkonu funkce jednatele, souhlasů a plných mocí. Hledáme mezery v rozhodovacích procesech, kvůli kterým by šlo zpochybnit platnost dřívějších transakcí nebo závazků společnosti.
¶ 3. Regulatorní prověrka: licence, povolení, soulad s předpisy
Některé obory vyžadují zvláštní licence nebo povolení, například zdravotnictví, energetika, finanční služby, nakládání s odpady nebo potravinářství. Prověřujeme, zda má cílová společnost všechna potřebná oprávnění, zda jsou platná a zda jsou převoditelná.
Příklad: kupující měl zájem o společnost, která provozovala síť ambulancí. Due diligence odhalila, že celá síť stála na jediném odborném zástupci, který se chystal do důchodu. Oprávnění k poskytování zdravotních služeb s jeho odchodem sice nezanikne, společnost ale musí do deseti dnů ustanovit nového odborného zástupce, který splňuje zákonné podmínky, a požádat o změnu oprávnění (§ 14 odst. 5 zákona o zdravotních službách). Zda se nástupce včas najde, bylo nejisté, a to zásadně změnilo strukturu transakce i kupní cenu.
Regulatorní prověrka zahrnuje i soulad s předpisy na ochranu osobních údajů (GDPR), s environmentálními předpisy a antimonopolními pravidly a kontrolu sankčních seznamů.
¶ 4. Pracovněprávní prověrka: zaměstnanci, smlouvy, závazky
Zaměstnanci bývají nejcennějším aktivem kupované společnosti a zároveň zdrojem skrytých závazků. Prověřujeme pracovní smlouvy, mzdové podmínky, benefity, kolektivní smlouvy, probíhající pracovněprávní spory a možné nároky.
Příklad: v jedné akvizici jsme zjistili, že osm manažerů cílové společnosti mělo konkurenční doložky, které nebyly řádně sjednané, protože v nich chybělo přiměřené protiplnění. Kdyby tito lidé po akvizici odešli, doložky by nebyly vymahatelné a klíčoví manažeři by mohli hned nastoupit ke konkurenci.
Zvláštní pozornost věnujeme i neformálním dohodám, tedy ústním příslibům bonusů, povýšení nebo podílů na zisku, které v dokumentaci nenajdete, ale zaměstnanci s nimi počítají.
¶ Kdy due diligence nepotřebujete
Due diligence není vždy nutná v plném rozsahu. Kupujete-li menší společnost s jednoduchým podnikáním, jedním vlastníkem a přehlednou historií, může stačit zjednodušená právní prověrka zaměřená na klíčová rizika.
Víc než velikost transakce v korunách rozhoduje složitost cílové společnosti. Firma s obratem 50 milionů, jedním hlavním zákazníkem, třemi zaměstnanci a jednoduchým obchodním modelem je méně riziková než firma s obratem 10 milionů, složitou vlastnickou strukturou, dvaceti zaměstnanci a podnikáním v regulovaném oboru.
¶ Due diligence jako investice
Kupující často vnímají due diligence jako náklad. Právní poradce stojí peníze, prověrka trvá týdny a uzavření transakce se odsune. To všechno je pravda.
Zvažte ale druhou možnost. Bez due diligence kupujete firmu tak, jak vypadá navenek. Když skrytý problém objevíte až po transakci, nemáte žádnou vyjednávací pozici: podíl je zaplacený a smlouva podepsaná.
Due diligence neslouží jen k hledání problémů. Dává vám podklady pro rozhodnutí, ať už bude znít koupit, koupit za jinou cenu, koupit s jinými zárukami, nebo nekoupit vůbec.
Zhruba ve třetině transakcí, které provázíme, vede due diligence ke snížení kupní ceny. Přibližně v deseti procentech kupující od transakce odstoupí. V obou případech se náklady na prověrku vrátí mnohonásobně.
Koupit firmu bez prověrky může dopadnout dobře. Když ne, nesete celé riziko sami.
Pokud zvažujete akvizici a nevíte, jak rozsáhlou prověrku potřebujete, rádi s vámi situaci projdeme a navrhneme postup odpovídající transakci. Konkrétní zkušenost z přeshraniční akvizice jsem popsal v článku Přeshraniční akvizice: co jsme se naučili. Než se do akvizice pustíte, ověřte si také, zda máte v pořádku společenskou smlouvu a základní smluvní klauzule.
Zvažujete akvizici a potřebujete vědět, jak hlubokou prověrku vaše transakce potřebuje? V transakční praxi nastavíme rozsah due diligence podle rizik konkrétní cílové firmy. Napište nám.
¶ Časté otázky
Potřebuji due diligence, když kupuji malou firmu?
Ne vždy v plném rozsahu. U menší společnosti s jednoduchým podnikáním, jedním vlastníkem a přehlednou historií může stačit zjednodušená právní prověrka zaměřená na klíčová rizika; rozhoduje složitost cílové firmy, ne výše transakce.
Co se zjišťuje v korporátní prověrce?
Kdo drží podíly, jak je nabyl a zda nejsou zatížené zástavním nebo předkupním právem. Prověřují se i rozhodnutí valné hromady, smlouvy o výkonu funkce jednatele, souhlasy a plné moci, protože mezery v nich mohou zpochybnit platnost dřívějších transakcí.
Na co si dát pozor u zaměstnanců kupované firmy?
Hlavně na skryté závazky a vadně sjednané konkurenční doložky. V jednom případě mělo osm manažerů konkurenční doložky bez přiměřeného protiplnění, takže by byly nevymahatelné; rizikem jsou i ústní přísliby bonusů, povýšení nebo podílů na zisku.
Co když skrytý problém zjistím až po koupi firmy?
Vaše vyjednávací pozice je v tu chvíli nulová, protože podíl je zaplacený a smlouva podepsaná. Proto se due diligence dělá před uzavřením transakce, kdy ještě můžete koupit za jinou cenu, s jinými garancemi, nebo nekoupit vůbec.
Co zahrnuje regulatorní prověrka?
Ověření, že cílová společnost má všechna potřebná oprávnění a že jsou platná a převoditelná. Patří sem i soulad s GDPR, environmentálními předpisy a antimonopolními pravidly a kontrola sankčních seznamů.