Také: insolvenční test, test solventnosti, zákaz výplaty při úpadku
Co to znamená
Obchodní korporace nesmí vyplatit podíl na zisku nebo jiných vlastních zdrojích, pokud by si tím přivodila úpadek podle insolvenčního zákona; totéž platí pro zálohu na podíl na zisku § 40. Tomuto pravidlu se v praxi říká test insolvence. Nejde o zvláštní formální postup, ale o posouzení, které provádí statutární orgán, protože o samotné výplatě rozhoduje on § 34. Úpadkem se rozumí platební neschopnost a u právnické osoby i předlužení § 3.
Kdy se test uplatní
Rozhodnutí valné hromady o rozdělení zisku a jeho výplata jsou dva různé kroky. Valná hromada zkoumá hlavně bilanční meze: zda je z čeho rozdělovat a zda vlastní kapitál neklesne pod základní kapitál s nerozdělitelnými fondy. Test insolvence se týká okamžiku výplaty. Zisk tak může být platně rozdělen, a přesto ho jednatel nesmí vyplatit, pokud se mezitím finanční situace zhoršila. Obdobně se test uplatní i při finanční asistenci, tedy když společnost poskytuje zápůjčku, úvěr nebo zajištění pro účely nabytí svých podílů § 41.
Následky
Nebyl-li podíl na zisku kvůli hrozícímu úpadku vyplacen do konce účetního období, právo na něj zaniká a nevyplacená částka se zaúčtuje zpět do vlastních zdrojů společnosti § 40. Jednatel, který souhlasil s výplatou v rozporu se zákonem, podle zákona nejednal s péčí řádného hospodáře, pokud neprokáže opak § 34; hrozí mu tak odpovědnost za újmu způsobenou společnosti.
Test insolvence se liší od bilančního testu podle § 40 odst. 1, který se řídí účetní závěrkou a stavem vlastního kapitálu k poslednímu dni účetního období. Test insolvence hledí dopředu: zda po výplatě bude společnost schopna platit své dluhy.
Co říká zákon
Znění § 40 ZOK
(3) Obchodní korporace nesmí vyplatit podíl na zisku nebo jiných vlastních zdrojích, pokud by si tím přivodila úpadek podle jiného právního předpisu. To platí i pro výplatu zálohy na podíl na zisku. (4) Právo na podíl na zisku nebo jiných vlastních zdrojích, který nebyl v důsledku odstavce 3 vyplacen do konce účetního období, zaniká.
Klíčové ustanovení, znění účinné od 19. 7. 2024. § 40
Příklad
Valná hromada v červnu rozhodne vyplatit společníkům 1 000 000 Kč z loňského zisku. V srpnu ztratí společnost hlavního odběratele a na účtu jí zbude 1 200 000 Kč při splatných dluzích 900 000 Kč. Po výplatě by neměla z čeho platit splatné dluhy a přivodila by si úpadek, proto ji jednatel nesmí provést. Nezlepší-li se situace do konce roku, právo společníků na tento podíl zanikne.
Související pojmy
Souvisí: podíl na zisku, úpadek, předlužení, jednatel, péče řádného hospodáře, základní kapitál
Kde pokračovat
- Za co jednatel odpovídá a kdy ručí osobně průvodce Povinnosti s.r.o. a jednatele